肖飒：“币改” 法律红线在哪里？

从共享经济到通证经济，似乎只是一夜之间，币圈的世界如同天上一天人间一年。被圈内人士拉到一个研讨会，大家热火朝天地聊“币改”，本以为是新玩意，结果还是前些年就有人提到的转化存量房地产、文化产品等。待我发言时，保持了一贯的客观冷酷：币改的前途堪忧，面临取缔风险，如果到交易所买卖，现实还存在非法经营罪等刑事风险。

1、我国法律没有缺席

人们总是说，中国的法律很不健全，这完全是误读。我国法律的发达程度已经比很多发达国家还要缜密。之所以留有“不健全”印象，无非是70、80、90后在成长过程中，总是反复听到词汇（那三十年是我国立法工作的黄金时代），如今留有青少年时期的印迹，正如我们平时哼的歌还是年轻时的老歌。

当然，造成人们对法律约束缺失的印象，“选择性执法”是顽疾之一。

一位浙江某创业人，来找我们聊，一张嘴就是BAT能做的事情，我们为什么不能做？龙头企业叫犯错，尾部企业同样的行为就是犯罪？！消除选择性执法，是未来法治进步的目标，咱们不赘述。

币改，主要针对现有资产（固定资产、知识产权等）进行价值重塑，利用区块链等技术手段，将资产上链，每一份资产都可溯源，确保真实、可查、不可篡改。最终，将按照一定规则分份的资产（常见规则为：等额分份）到交易所或私募进行售卖，获取流动性。其良好愿望是盘活现有资产，给过剩产能赋能。

但是，从法律的眼光看，币改可能会严重扰乱市场秩序，在没有国家有关部门批准下，可能有取缔的风险（国办发[2012]37号《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》、国发[2011]38号《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》），更有甚者，会涉及非法经营等法律责任。

2、清理整顿是大概率事件

诚然，37、38号文针对的对象是各类交易场所，最初我们办案时，这两个文件多为大宗商品交易市场（所）的前置法律规则。也就是说，在这些年打击各类交易场所的过程中，对于将权益进行“等额分份公开发行”我国的态度一直是否定的。

同时，对于集中交易方式进行标准化合约交易，除却正规审批之外，法律也是否定态度。也就是说，即便利用区块链技术进行智能合约处理，如果在所谓交易所进行标准化出售，甚至采取集中竞价的方式，我们法律将予以取缔。

币改后，资产呈现“数字化”“可交易”等特点，其金融属性已经凸显，对于金融属性的产品，我国法律的态度更为严厉，未经国务院相关金融管理部门批准，不得设立从事金融产品交易的交易场所，其他任何交易场所不得从事金融产品交易。支付机构不得为上述交易服务。

如今，实体经济下行压力大，拥有资产而没有流动性的尴尬比比皆是。币改，无疑给了人们希望，但这个希望必须在法律的轨道中运行。流动性的获得，如果以牺牲市场管理秩序、金融稳定为代价，恐怕不现实。

可以预计，未来对于为币改提供流动性的各种交易场合，国家层面会视情况严重程度出手处置，如果币改真的如火如荼在各地汹涌发展，涉及本地老百姓众多，一旦出现资产处置困难或者“币”的价格断崖式下降，则会影响地方稳定和安全。届时，群体性案件将接踵而至，这不是各方想看到的结果。

3、非法经营罪就是红线

币圈最大的法律风险，是刑法第225条非法经营罪。

有一位币圈人士，加了飒姐微信，第一句话就是：我们又不割韭菜，又没有旁氏骗局，为啥也是违法犯罪？！其实，犯罪有很多，大家耳熟能详的有暴力犯罪，如杀人、抢劫等。也有法定犯罪，如非法吸收公众存款、非法经营等。后者，有些并不以伤害具体自然人的财产权为必要条件，而是以国家金融秩序、市场秩序为保护的“法益”。侵犯这些法益，也构成犯罪，非法经营罪就是其中的经典罪名。

币改，将资产进行了通证化（tokens），在价格发现上起到了一定作用，但是其行为本身，如果自带流动性，则会影响市场管理。未经批准就可以资产证券化ABS，未经批准就可以发股票、债券，未经许可就可以售卖金融属性的产品，这种行为显然有悖市场秩序的稳定和可持续发展。

刑法第225条第四项，对于非法经营行为进行了兜底阐述，“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”构成犯罪，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑（单个罪名最高刑期15年）并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或没收财产（含个人合法财产）。

4、写在最后….

经历过金融创新的野蛮生长期，我们了解司法实践中的种种处理方式。有些朋友说，币东与P2P投资人不同，有资产归零的心理准备，我想说，在实践里，我们看到币价下跌时，拿着敌敌畏到项目方的人也不少了。

在一次链圈的活动中，主持人给现场听众三个提问机会，大家最关心的还是：币值管理，啥时候能把币的价格拉上来，搞得几个链圈技术咖非常尴尬。是的，这就是人性，切勿回避贪婪的人性。

币改，我们认为有一定积极意义。但切勿走向“融资渠道”的老路，让各方哀叹一句，什么币改就是变相融资。如是，币改就死了。如果能够将资产数字化，找到愿意进行尝试的政策洼地或者监管沙箱，我们还是乐见其成。私募的方式，也许可以被现有法律容忍，但请注意，后续切勿再上交易所折腾。

历史的车轮滚滚向前，成文法也许是滞后的。但我们必须首先尊重法律，不能无视，甚至亵渎它，否则，后果不堪承受。还请诸位币圈朋友，了解法律常识，缓释风险，平稳着陆。